Договоры ГПХ массово проверяют на нелегальную занятость

С начала года контролеры дважды заявляли об усилении борьбы с компаниями, которые подменяют трудовые договоры гражданско-правовыми. Сначала Генеральная прокуратура обновила критерии внеплановых проверок, и теперь такая подмена под особым вниманием. Затем стало известно, что налоговики будут передавать трудовым инспекциям сведения о подозрительных работодателях. Правило касается в том числе и тех, кто работает с самозанятыми, но по факту маскирует трудовые отношения. Наконец, с 1 марта в регионах начали создавать межведомственные комиссии, которые будут координировать всю работу по борьбе с теневой занятостью.

Есть признаки, которые свидетельствуют о подмене трудового договора гражданско-правовым. Посмотрите, не содержат ли их ваши договоры.


1. В договоре закреплена трудовая функция. При этом из договора видно, что работник выполняет ее систематически. Гражданско-правовой договор должен определять конкретный объем работ или услуг и давать представление о конечном результате сотрудничества.


2. Вознаграждение имеет фиксированный размер. Однозначно пропишите, какая плата предусмотрена за тот или иной объем работ или услуг. Вознаграждение не может быть одинаковым вне зависимости от того, как интенсивно работает ваш контрагент.


3. Выплаты по договору имеют периодичность. Заказчик по ГПД рассчитывается с контрагентом всегда по факту выполненных работ или оказанных услуг и после подписания акта приемки-передачи. Поэтому проверяющих настораживает, когда в договоре прописана строгая периодичность вознаграждения. Например, если вы выплачиваете его дважды в месяц в одни и те же даты.


4. Заказчик обеспечивает исполнителя или подрядчика рабочим местом. То же касается необходимой оргтехники и прочих мелочей. Но при этом подрядчик может работать на материалах заказчика, это нормальная практика (ст. 713 ГК РФ). Не должно быть также формулировок: «обеспечивает условия труда/работы», «обеспечивает охрану труда» и т. д.


5. Исполнитель или подрядчик подчиняется правилам внутреннего трудового распорядка. В договоре может быть прямо прописан этот пункт либо же просто перенесены некоторые нормы из ПВТР. Например, обязанность присутствовать в офисе каждый рабочий день с 9:00 до 18:00.


6. Заказчик предоставляет дополнительные гарантии, предусмотренные ТК РФ. Например, если в договоре предусмотрены выходные дни или гарантирован отпуск.


7. Не прописан срок действия договора. Это признак трудового договора, который по общему правилу является бессрочным (ст. 58 ТК РФ). В гражданско-правовом договоре срок определяется всегда. Более того, если это договор подряда, то без указания срока он не будет считаться заключенным (ст. 708 ГК РФ).


В случае спора бремя доказывания ложится на работодателя. Именно он должен доказать, что договор не является трудовым (Определение Судебной коллегии по гражданским делам Верховного Суда Российской Федерации от 08.11.2021 № 18-КГ21-100-К4).

По новому приказу Роструда налоговики передают ряд сведений трудовым инспекторам. Если конкретная компания фигурирует в этой выборке, она автоматически попадает под риск проверки. Трудовая инспекция узнает, если вы:


1. Перечислили выплаты ниже МРОТ как минимум 10 сотрудникам. Важное условие: они должны составлять не менее 10 % от общего числа работников.


2. Работали в течение года более чем с 10 самозанятыми. При этом каждый получал в среднем за месяц более 20 тыс. рублей, а средняя длительность работы самозанятых превышает три месяца.


3. Платите своим работникам меньше среднего. Риск проверки есть, если среднемесячный размер зарплаты в вашей организации отклоняется более чем на 35 % от аналогичного показателя по субъекту.


4. Применяете ККТ.

Налоговый инспектор может также сообщить в ГИТ, если он обнаружил признаки теневой занятости в ходе налоговой проверки. Это может быть и камеральная проверка.

Налоговая и ГИТ не обязаны извещать, что по вам прошла какая-то информация о подозрительных договорах или выплатах.

Прокуроры теперь требуют от ГИТ:

1. В обязательном порядке запрашивать объяснения работника, если он обратился в инспекцию и рассказал о подмене трудового договора гражданско-правовым. Раньше трудовой инспектор мог ограничиться объяснениями работодателя и завершить работу над обращением работника.

2. Направлять в суд иски о возмещении вреда, если «теневой» работник пострадал от несчастного случая на производстве. Все материалы по несчастному случаю тоже поступят в суд.

Последствий сразу несколько.

1. Наложат штраф. Малые и микропредприятия уплатят от 5 тыс. до 10 тыс. рублей, остальные — от 50 тыс. до 100 тыс. рублей (ст. 4.1.2, ч. 4 ст. 5.27 КоАП РФ).

2. Обяжут выплатить работнику компенсацию. Имеются в виду все выплаты, которые он получил бы по трудовому договору (п. 24 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 29.05.2018 № 15, п. 15 Обзора судебной практики Верховного Суда Российской Федерации № 3 (2018)).

3. Взыщут недоимку, пени и штрафы по страховым взносам. СФР вправе сделать это, просто направив требование в банк (ст. 26.6 Федерального закона от 24.07.1998 № 125-ФЗ «Об обязательном социальном страховании от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний»).

4. Взыщут налоговые доначисления. Налоговые органы могут потребовать:

• недоимку по НДФЛ;
• недоимку по страховым взносам, если договор заключен с ИП или самозанятым. Если это обычное физлицо, то начислят недоимку по взносам на временную нетрудоспособность за периоды до 1 января 2023 года. Напомним, с этой даты выплаты по ГПД облагаются такими взносами;
• недоимку по НДС, если вы принимали к вычету входной налог по сделкам с ИП;
• пени на сумму недоимки;
• штрафы за неуплату налогов и взносов.

1. Проверьте, чтобы в договоре не было чисто трудовых терминов: «рабочее место», «график работы», «перерыв на обед», «место работы», «премия», «испытательный срок» и т. п. Это сразу привлечет внимание контролеров, и ваш договор будут изучать уже особо пристально.

2. Исключите из договора подряда условие, что подрядчик выполняет все работы только лично. По общему правилу он может привлекать субподрядчиков. По трудовому договору, наоборот, работник может работать только лично (ч. 1 ст. 56 ТК РФ).

3. Нежелательно проводить выплаты по ГПД и договорам с самозанятыми и ИП в те же дни, когда начисляете аванс и зарплату работникам.

4. Не включайте в договор обязательное условие о регистрации своего контрагента в качестве самозанятого или ИП.

5. Избегайте ситуаций, когда вы единственный контрагент самозанятого и обеспечиваете его доходы полностью.

6. Если вы долго сотрудничаете по ГПД, разбейте процесс выполнения работ или оказания услуг на несколько этапов. Принимайте результаты каждого этапа по акту приема-передачи.