Новый закон о банкротстве: плюсы и минусы реструктуризации долгов компаний

В статье — разбор ключевого изменения в Закон о банкротстве: новой реабилитационной процедуры для юридических лиц и механизма санации, с комментариями экспертов.

Анастасия Григорьева,

главный редактор журнала «Арбитражная практика для юристов»

Вечером 26 июля опубликовали Закон № 253-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон „О несостоятельности (банкротстве)“ и отдельные законодательные акты Российской Федерации». Это самая масштабная реформа института банкротства. Через год компании, попавшие в кризисную ситуацию, смогут воспользоваться новой процедурой — реструктуризацией долгов. Закон предусматривает и другие серьезные изменения, касающиеся работы арбитражных управляющих, но они ждут отрасль не скоро — в 2030 году. В статье вместе с экспертами разберем, чего ждать от новой процедуры.

Новая процедура: реструктуризация долгов

В законе появилась новая процедура — реструктуризация долгов (глава III.1) и новая фигура антикризисного управляющего. Процедуру можно будет ввести по заявлению о реструктуризации долгов, по решению первого собрания кредиторов в ходе наблюдения либо одновременно с утверждением плана реструктуризации (ст. 61.23 Закона о банкротстве). Срок реализации плана не может превышать четырех лет с момента его утверждения судом; при необходимости этот срок продлевается не более чем еще на четыре года (ст. 61.43 Закона о банкротстве).

Причины провала прежних реабилитационных процедур могут сохраниться

Дмитрий Якушев,

адвокат, советник адвокатского бюро «Андрей Городисский и Партнеры»

Сейчас реабилитационные процедуры — финансовое оздоровление и внешнее управление — работают очень плохо, их общая доля в числе банкротств минимальна.

Есть опасения, что после вступления поправок в силу ключевые и объективные причины, по которым реабилитационные процедуры плохо работают сейчас, останутся. Дело в том, что процедура реабилитации любого бизнеса очень сложна и требует высокой квалификации всех участников. Не каждый антикризисный управляющий и не каждый кредитор готов глубоко погружаться в специфику бизнеса должника и разрабатывать жизнеспособный план его реабилитации. Ведь если план не сработает, то кредиторы потеряют время и деньги, после чего все равно процедура переходит в конкурсное производство.

Зато в случае успеха кредиторы могут получить больше, чем при ликвидации, а экономика сохраняет рабочие места и цепочки поставок.

В процедуре реабилитации сохраняется общий порядок обложения НДС

Новая процедура выгодна скорее бенефициарам, чем кредиторам

Руслан Остроумов,

генеральный директор юрфирмы «Юр-Статус»

Должник при введении процедуры реабилитации может столкнуться с затруднениями в продолжении деятельности, если действует на конкурентном рынке, поскольку введение пусть и реабилитационной, но процедуры банкротства является негативным маркером для контрагентов. Это не критично только при монопольном положении или рентном характере деятельности должника.

Положительно для продолжения деятельности сохранение общего порядка обложения НДС в реструктуризации долгов (должники, которые признаны банкротами, НДС не платят).

Таким образом, процедура реструктуризации будет способствовать сохранению предприятия именно за соответствующим юридическим лицом. Это скорее в интересах бенефициаров, а не кредиторов. Ведь если актив, которым владеет должник, действительно представляет ценность, то для кредиторов выгодна его быстрая продажа несмотря на то, что на практике продажа действующего предприятия затруднительна.

Как управляют должником в ходе процедуры

Управление должником в период реструктуризации может строиться одним из четырех способов. Первый — за участниками должника сохраняется право выбрать единоличный исполнительный орган (директора). Второй — полномочия руководителя возлагаются на антикризисного управляющего. Третий — полномочия руководителя передаются собранию или комитету кредиторов. Четвертый — избираются сразу два исполнительных органа: один участниками должника, другой собранием или комитетом кредиторов, с распределением полномочий между ними.

Чем больше полномочий, тем выше персональная ответственность управляющего

Венера Османова,

арбитражный управляющий САУ НЦРБ

Расширение полномочий управляющего в процедуре, позволяющее действовать как руководитель, — реальный инструмент для принятия оперативных решений. Но повышается и персональная ответственность управляющего.

Какие сделки должник не сможет совершать свободно

В период реструктуризации у должника появляется двойной контроль над сделками. Без согласия собрания или комитета кредиторов он не вправе совершать сделки:

• стоимостью более 5 процентов стоимости активов;
• по выдаче займов, кредитов или поручительств;
• которые могут повлечь возникновение обязательств стоимостью более 20 процентов размера требований, включенных в реестр требований кредиторов.

Должник не сможет принимать решения об изменении организационной формы должника, в том числе о реорганизации, слиянии или присоединении.

Отдельный блок сделок требует согласия антикризисного управляющего: получение кредитов и займов, сделки, влекущие увеличение кредиторской задолженности более чем на 5 процентов балансовой стоимости активов, приобретение или отчуждение активов, уступка права требования или перевод долга. Сам план реструктуризации может предусматривать и иные виды сделок, требующих одобрения.

Два месяца есть у должника в процедуре реабилитации, чтобы отказаться от невыгодных договоров

Судьба ключевых договоров должника

Реформа заметно усиливает позицию должника в отношениях с контрагентами. С даты введения процедуры контрагент не вправе в одностороннем порядке расторгнуть или изменить договор, имеющий ключевое значение для исполнения плана реструктуризации, — например, договор аренды основных средств — даже если такое право прямо предусмотрено условиями договора. Расторгнуть такой договор можно только в судебном порядке в рамках дела о банкротстве.

Симметричное право получает и должник: в течение двух месяцев с момента введения плана реструктуризации он вправе в одностороннем порядке отказаться от исполнения договоров, которые могут помешать восстановлению платежеспособности.

Содержание и утверждение плана реструктуризации

Составить план реабилитации нужно в течение четырех месяцев с момента введения процедуры. План должен содержать способы восстановления платежеспособности, сведения об обязательствах должника и график их погашения, расчет суммы, которую незалоговые кредиторы могли бы получить при реализации активов в общем порядке, сведения о стоимости продажи предмета залога и порядок управления должником. Перечень способов восстановления открытый: от реорганизации и замещения активов до конвертации требований в доли или акции и прощения долга.

Суд не утвердит план, если нарушен порядок его одобрения, условия плана нарушают права кредиторов, а также если доказано уменьшение размера погашения требований кредиторов, голосовавших против, по сравнению с реализацией конкурсной массы. В любом случае план должен предусматривать погашение не менее 10 процентов основного долга в течение одного года и не менее 30 процентов — в течение всего срока действия плана.

Четырех месяцев на план реструктуризации может не хватить

Венера Османова,

арбитражный управляющий САУ НЦРБ

Появление новой процедуры требует от управляющих выполнения мероприятий, которые ранее на практике почти никем не реализовывались (например, в ходе финансового оздоровления). Фактически от управляющего требуется восстановить бизнес. При этом срок на составление плана — четыре месяца — достаточно короткий для формирования объективного (и, самое главное, выполнимого) плана, особенно если речь идет о крупном должнике или в ситуации, когда у компании проблемы с формированием и хранением документов.

Ограничение прав залоговых кредиторов

Особенно чувствительны новые правила для залоговых кредиторов. Право голоса на собрании кредиторов по вопросу утверждения плана они получают лишь в трех случаях¹: при отказе от реализации предмета залога в ходе процедуры; при вынесении арбитражным судом определения об отказе в реализации предмета залога; при утверждении судом плана, ограничивающего права залогового кредитора на реализацию предмета залога.

1 подп. «а» п. 9 ст. 1 Закона о банкротстве

Таким образом, права залоговых кредиторов на погашение требований за счет реализации предмета залога прямо ограничиваются дискрецией арбитражного суда. Суд вправе отказать в реализации предмета залога или не учесть возражения залогового кредитора против утверждения плана, если сохранение предмета залога за должником экономически обосновано целями проведения процедуры реструктуризации.

Экономический смысл залога обесценивается

Татьяна Пугачева,

арбитражный управляющий, управляющий партнер «Пугачева и партнеры»

Залоговый кредитор имеет приоритетное право на удовлетворение за счет предмета залога — это основа инвестиционной привлекательности кредитования. Новый закон эту гарантию подрывает.

Пункт 14 статьи 61.31 Закона о банкротстве допускает утверждение плана реструктуризации большинством голосов даже при прямых возражениях залогодержателя. Подпункт 4 пункта 1 статьи 61.34 ограничивает защиту залогового кредитора минимальными порогами: не менее 10 процентов основного долга в первый год и 30 процентов за весь срок. Все, что сверх этих цифр, суд не обязан проверять на экономическую обоснованность. В такой ситуации залоговый кредитор может получить существенно меньше, чем при реализации залога в конкурсном производстве.

Конституционный суд в постановлении от 09.04.2024 № 16-П допустил уменьшение удовлетворения залогодержателя, но только в рамках баланса частных интересов. Законопроект этот баланс игнорирует: голос залогодержателя не учитывается, а суд лишен полномочий отказать в утверждении плана при формальном соблюдении процентов.

Главный риск для банков — «принудительная рассрочка»

Дмитрий Якушев,

адвокат, советник адвокатского бюро «Андрей Городисский и Партнеры»

Самый острый риск для банков — это возможность «принудительной рассрочки»: суд может навязать залоговому кредитору план с погашением его требований частями, хотя раньше он мог забрать залог сразу. Кроме того, успех плана реструктуризации сильно зависит от готовности сторон к компромиссам. В условиях высокой неопределенности в экономике или отсутствия доверия процедура может просто не сработать.

Досрочное прекращение и завершение процедуры

Процедуру реабилитации суд сможет прекратить досрочно: в частности, при неоднократном нарушении срока погашения обязательств по плану либо однократном нарушении такого срока более чем на 15 дней, при нарушении правил раскрытия информации, выявлении существенной недостоверности бухгалтерской отчетности, а также при превышении новой кредиторской задолженностью 20 процентов размера включенных в реестр требований кредиторов. Досрочное прекращение процедуры не обязывает кредиторов возвращать должнику полученное в ходе исполнения плана⁴.

4 п. 5 ст. 61.41 Закона о банкротстве

Если план исполнен, арбитражный суд по итогам рассмотрения отчетов должника и антикризисного управляющего выносит определение о прекращении процедуры реструктуризации долгов.

Соглашение о санации будет доступно только крупным должникам с активами более 1 млрд руб.

Реабилитация через соглашение о санации

Еще один реабилитационный инструмент — соглашение о санации, которое может быть заключено до даты введения первой процедуры банкротства как с отдельными кредиторами, так и со всеми потенциальными. Для крупных должников с балансовой стоимостью активов более 1 млрд руб. предусмотрено комплексное соглашение о санации: оно распространяется и на кредиторов, которые не участвовали в его заключении или голосовали против, — при условии одобрения кредиторами, чьи требования составляют более 50 процентов РТК. На требования по обязательным платежам такое соглашение распространяться не может. Срок исполнения соглашения — не более четырех лет, с возможностью продления не более чем на два года.

Исключение обязательных платежей лишает комплексную санацию перспектив

Даниил Савченко,

управляющий партнер юридической фирмы «BFL | Арбитраж.ру»,

исполнительный директор Банкротного клуба

Первым отличием законопроекта, безусловно, является ограничение потенциала комплексной санации за счет исключения из ее предмета обязательных платежей, а также введения порога в 1 млрд руб. стоимости активов для санируемых предприятий.

Такие изменения не могут не отразиться на востребованности института, который и так, в отсутствие инструмента cram down, столкнется с существенными препятствиями применения. Увы, когда один из системных кредиторов исключен из реабилитационного плана, то у такого плана немного перспектив.

Достаточно оценить уже существующую статистику заключения мировых соглашений в банкротстве, которые не позволяют преодолевать установленные Налоговым кодексом ограничения в отношении уплаты обязательных платежей — если уж такие условия не привлекают участников рынка, то полное исключение из плана уполномоченного органа однозначно их демотивирует.

Появится презумпция добросовестности сделок, заключенных в рамках санации

Бремя доказывания недобросовестности сделок перекладывается на кредитора

Татьяна Пугачева,

арбитражный управляющий, управляющий партнер «Пугачева и партнеры»

Новый закон затруднил судебную защиту сделок в ситуации комплексной санации должника. Пункт 10 статьи 31 Закона о банкротстве вводит презумпцию добросовестности сделок в рамках санации — они не могут быть оспорены по статье 61.2, если соблюдены формальные условия (публикация за шесть месяцев, участие 20 процентов кредиторов). Бремя доказывания недобросовестности перекладывается на кредитора, который в санации не участвовал.

Это противоречит общему подходу к конституционной защите прав и интересов залоговых кредиторов. В постановлении Конституционного суда от 21.07.2022 № 34-П признаны неконституционными нормы, позволяющие прекращать залоговые права без согласия кредитора и без адекватной компенсации. Законопроект создает аналогичный механизм: залоговый кредитор не может влиять на условия санации и лишен права на оспаривание сделок.

Защита сделок санации — новые риски ответственности управляющего

Венера Османова,

арбитражный управляющий САУ НЦРБ

Введение новой нормы, защищающей сделки по санации при публикации в ЕФРСБ, снижает риск оспаривания таких сделок. При этом именно на управляющего будет возложено бремя доказывания соответствия сделок плану, их экономической обоснованности, что несет в себе дополнительные риски с точки зрения ответственности арбитражного управляющего.

Сроки вступления поправок в силу и перспективы

Закон вступает в силу по истечении одного года со дня официального опубликования — с этой даты суды смогут вводить процедуру ...