Как исполнить договор по 223-ФЗ
Наталья Козлова
эксперт Системы Госзаказ
Как принять исполнение по договору
Порядок исполнения договора в Законе № 223-ФЗ не определен. В своей закупочной деятельности заказчики руководствуются нормами ГК и утверждают порядок самостоятельно в положении о закупке (ч. 2 ст. 2 Закона № 223-ФЗ).
Исполнение договора должно включать в себя комплекс мер, которые будут реализованы после его заключения и направлены на достижение целей проведения закупки. Например, порядок исполнения договора может включать следующие условия:
- Обеспечение исполнения договора.
- Меры ответственности за нарушение условий договора.
- Порядок изменения и расторжения договора.
- Приемка поставленного товара, выполненной работы, оказанной услуги.
- Оплата выполненных обязательств.
Когда разрабатываете порядок исполнения договоров, учитывайте особенности, которые установлены для закупок проектных и изыскательных работ:
- исключительные права на результаты выполненных проектных и изыскательских работ принадлежат юрлицам, указанным в части 2 статьи 1 Закона № 223-ФЗ, с даты приемки результатов таких работ;
- результатом выполненной работы считают проектную документацию и документ, который содержит результаты инженерных изысканий.
Чтобы провести приемку исполнения по договору, выполните четыре действия:
Шаг 1. Исполнитель выполнил свои обязательства надлежаще и в срок, иначе заказчик начисляет неустойку. Результаты приемки товаров, работ, услуг оформите в приемочном акте. Заказчик вправе отказаться от приемки, если продукция не отвечает условиям договора. В таком случае нужно подготовить мотивированный отказ и направить поставщику. Порядок действий пропишите в положении о закупке.
Шаг 2. Оплатите принятый товар, работу или услугу. Срок перечисления денег не должен превышать 7 рабочих дней с момента подписания акта приемки (ч. 5.3 ст. 3 Закона № 223-ФЗ).
Шаг 3. Верните обеспечение исполнения договора. Если начислили неустойку, удержите из суммы оплаты. Учитывайте условия договора и положения о закупке. Независимую гарантию возвращать не нужно. По окончании срока действия гарантия утрачивает свою силу.
Шаг 4. Внесите сведения об исполнении в реестр договоров.
Когда получите товар, оформите его поступление по форме ТОРГ-12 или по УПД. При приемке фиксируйте действия на бумаге либо с помощью фото. Принимайте товар в присутствии представителей поставщика, при необходимости — приглашенных экспертов. Если место приемки значительно удалено, оформите доверенность на представителя. Как прописать условия по приемке в положении о закупках и договоре, смотрите ниже.
Образец условия по приемке для положения о закупке
Образец условий по приемке для текста договора
До подписания акта о приемке:
По результатам приемки подпишите согласие или отклоните приемку. Если сомневаетесь в качестве товара после приемки, отберите образцы и отправьте на одну из экспертиз:
Повторную приемку необходимо зафиксировать в акте по форме ТОРГ-2. Если продукция иностранного происхождения, используйте форму ТОРГ-3.
Ситуация
Допускается ли по Закону № 223-ФЗ уступка права требования по договору третьему лицу
Закон № 223-ФЗ не запрещает перемену поставщика, подрядчика или исполнителя. Согласно статье 392.3 ГК в случае одновременной передачи стороной всех прав и обязанностей по договору другому лицу к сделке по передаче применяются правила об уступке требования и о переводе долга. Соответственно, с учетом пункта 2 статьи 391 ГК потребуется согласие заказчика. Если в положении о закупке заказчика нет запрета на перевод долга и уступку прав требования, то такой перевод допустим.
Ситуация
Может ли заказчик по 223-ФЗ принять товары с характеристиками, отличными от условий договора
Нет, откажитесь от приемки товара. Если примете товар с другими характеристиками, поставите одному участнику более выгодные условия и нарушите принципы равноправия, справедливости, отсутствия дискриминации и необоснованных ограничений конкуренции по отношению к другим. Есть риск, что контролеры признают заказчика нарушившим пункт 2 части 1 статьи 3 Закона № 223-ФЗ.
Заказчик вправе изменить объем, цену продукции или сроки исполнения договора, но не объект закупки. Вывод следует из части 5 статьи 4 Закона № 223-ФЗ и подтвержден письмом Минэкономразвития от 14.08.2015 № Д28и-2249.
Ситуация
Оплачивать ли принятые работы, если договор по 223-ФЗ не заключен
Да, работы нужно оплатить. Заказчик должен оплатить принятые работы, несмотря на то что договор по Закону № 223-ФЗ не заключен (определение Верховного суда от 11.03.2020 № 308-ЭС19-13774 по делу № А32-28627/2015).
За соблюдение правил закупочной деятельности по Закону № 223-ФЗ отвечает заказчик. Поэтому нельзя лишить подрядчика права на оплату выполненных работ по причине нарушения заказчиком процедуры заключения договора по Закону № 223-ФЗ.
Как применить меры ответственности за нарушение договора
Если стороны договора нарушили его условия, применяют штрафы или пени в зависимости от условий договора и положения о закупке. Если исполнитель просрочил поставку — ему начисляют пени. Если нарушил иные условия — по качеству, комплектности товара или услуги — начисляют штраф.
Чтобы взыскать штраф или пени, необходимо направить стороне-нарушителю претензию. В претензии указывают само нарушение со ссылкой на конкретный пункт договора, который нарушила сторона, расчет штрафа или пеней и требование уплаты. Образец претензии смотрите ниже.
Претензия нарушителю условий договора
- заполните акт входного контроля;
- проверьте сопроводительную документацию: сертификат соответствия, паспорт качества и другие сопроводительные документы;
- оцените внешний вид, упаковку и маркировку товара;
- проведите независимую экспертизу на наличие скрытых недостатков.
По результатам приемки подпишите согласие или отклоните приемку. Если сомневаетесь в качестве товара после приемки, отберите образцы и отправьте на одну из экспертиз:
- экспертиза документации;
- экспертиза результатов выполнения договора сторонней организацией;
- внутренняя экспертиза заказчика.
Повторную приемку необходимо зафиксировать в акте по форме ТОРГ-2. Если продукция иностранного происхождения, используйте форму ТОРГ-3.
Ситуация
Допускается ли по Закону № 223-ФЗ уступка права требования по договору третьему лицу
Закон № 223-ФЗ не запрещает перемену поставщика, подрядчика или исполнителя. Согласно статье 392.3 ГК в случае одновременной передачи стороной всех прав и обязанностей по договору другому лицу к сделке по передаче применяются правила об уступке требования и о переводе долга. Соответственно, с учетом пункта 2 статьи 391 ГК потребуется согласие заказчика. Если в положении о закупке заказчика нет запрета на перевод долга и уступку прав требования, то такой перевод допустим.
Ситуация
Может ли заказчик по 223-ФЗ принять товары с характеристиками, отличными от условий договора
Нет, откажитесь от приемки товара. Если примете товар с другими характеристиками, поставите одному участнику более выгодные условия и нарушите принципы равноправия, справедливости, отсутствия дискриминации и необоснованных ограничений конкуренции по отношению к другим. Есть риск, что контролеры признают заказчика нарушившим пункт 2 части 1 статьи 3 Закона № 223-ФЗ.
Заказчик вправе изменить объем, цену продукции или сроки исполнения договора, но не объект закупки. Вывод следует из части 5 статьи 4 Закона № 223-ФЗ и подтвержден письмом Минэкономразвития от 14.08.2015 № Д28и-2249.
Ситуация
Оплачивать ли принятые работы, если договор по 223-ФЗ не заключен
Да, работы нужно оплатить. Заказчик должен оплатить принятые работы, несмотря на то что договор по Закону № 223-ФЗ не заключен (определение Верховного суда от 11.03.2020 № 308-ЭС19-13774 по делу № А32-28627/2015).
За соблюдение правил закупочной деятельности по Закону № 223-ФЗ отвечает заказчик. Поэтому нельзя лишить подрядчика права на оплату выполненных работ по причине нарушения заказчиком процедуры заключения договора по Закону № 223-ФЗ.
Как применить меры ответственности за нарушение договора
Если стороны договора нарушили его условия, применяют штрафы или пени в зависимости от условий договора и положения о закупке. Если исполнитель просрочил поставку — ему начисляют пени. Если нарушил иные условия — по качеству, комплектности товара или услуги — начисляют штраф.
Чтобы взыскать штраф или пени, необходимо направить стороне-нарушителю претензию. В претензии указывают само нарушение со ссылкой на конкретный пункт договора, который нарушила сторона, расчет штрафа или пеней и требование уплаты. Образец претензии смотрите ниже.
Претензия нарушителю условий договора
Претензию направьте по почте на адрес, указанный в договоре, продублируйте на электронную почту исполнителя для ускорения процесса. Претензию по почте лучше направить ценным письмом с описью вложения, так вы сможете доказать, что направили не просто информационное сообщение, а именно претензию. Если исполнитель признал нарушение, ответил на претензию и намерен уплатить пени или штраф — в суд можно не идти.
Положения об ответственности сторон по договору в Законе № 223-ФЗ не прописаны. Заказчик самостоятельно устанавливает виды и размер ответственности сторон за неисполнение или ненадлежащее исполнение своих обязательств, но основываясь при этом на статье 330 ГК согласно части 1 статьи 2 Закона № 223-ФЗ. В положении о закупке и договоре необходимо определить ответственность как заказчика, так и поставщика. Оптимальную формулировку смотрите ниже.
Образец формулировки об ответственности сторон для положения о закупке
Положения об ответственности сторон по договору в Законе № 223-ФЗ не прописаны. Заказчик самостоятельно устанавливает виды и размер ответственности сторон за неисполнение или ненадлежащее исполнение своих обязательств, но основываясь при этом на статье 330 ГК согласно части 1 статьи 2 Закона № 223-ФЗ. В положении о закупке и договоре необходимо определить ответственность как заказчика, так и поставщика. Оптимальную формулировку смотрите ниже.
Образец формулировки об ответственности сторон для положения о закупке
В договоре укажите виды нарушений, размер штрафов, пеней за допущенные нарушения. Предусмотрите случаи, когда стороны выплачивают неустойку:
Ответственность сторон за нарушение договора предусматривает глава 25 ГК.
Денежная ответственность за просрочку исполнения обязательств — уплата договорных пеней. Их начисляют за каждый день просрочки. Образец условий об ответственности сторон по договору смотрите ниже.
Образец формулировки об ответственности сторон для договора
- задержали отгрузку;
- просрочили поставку или платеж;
- уклонились от оплаты;
- поставили товар некачественный, не полностью или с некачественной упаковкой;
- отказались от поставки или оплаты;
- необоснованно отказались принимать товар.
Ответственность сторон за нарушение договора предусматривает глава 25 ГК.
Денежная ответственность за просрочку исполнения обязательств — уплата договорных пеней. Их начисляют за каждый день просрочки. Образец условий об ответственности сторон по договору смотрите ниже.
Образец формулировки об ответственности сторон для договора
Ситуация
Вправе ли заказчик удержать сумму обеспечения исполнения договора из оплаты
Заказчик может удержать обеспечение по договору, только если положение о закупке и условия договора предусматривают право на удержание обеспечения исполнения договора (ч. 2 ст. 2 Закона № 223-ФЗ).
ФАС в Стандарте закупочной деятельности рекомендовала в положении о закупке и документации прописать случаи для удержания обеспечения договора. Например, таким условием можно указать неуплату поставщиком неустойки.
Ситуация
Могут ли заказчики по 223-ФЗ применять постановление № 1042
Могут, если предусмотрели такое право в условиях договора.
По общему правилу постановление № 1042 применяют исключительно к закупкам, которые проводят по Закону № 44-ФЗ. Об этом Минфин сообщил в письме от 28.09.2020 № 24-04-07/84497.
Верховный суд в определении от 29.08.2019 № 305-ЭС 19-8124 высказал аналогичную позицию, но в то же время уточнил, что в силу принципа свободы договора стороны вправе установить в договоре ответственность в виде неустойки (штрафа, пеней) за ненадлежащее исполнение обязательств. Такое условие должно быть четко выражено в договоре с указанием размера и вида штрафных санкций, порядка их определения, оснований для применения (п. 2 ст. 1, ст. 421 ГК).
Поэтому заказчик по Закону № 223-ФЗ вправе применять постановление № 1042 в том случае, если об этом прямо указано в договоре. Право заказчика по 223-ФЗ применить методику из постановления № 1042 рекомендуем включить и в положение о закупке организации (ч. 1, 2 ст. 2 Закона № 223-ФЗ).
Ситуация
Вправе ли заказчик применять постановление № 783 о списании неустоек к договорам по 223-ФЗ
Нет, не вправе.
Постановление от 04.07.2018 № 783 принято во исполнение статьи 34 Закона № 44-ФЗ и на закупки, проводимые по Закону № 223-ФЗ, не распространяется. Все необходимые условия о порядке начисления и списания неустоек заказчики вправе прописать в положении о закупке.
Какую информацию внести в ЕИС об исполнении договора
Направьте в реестр информацию и документы об исполнении договора. К таким сведениям относятся:
Если предметом договора являются работы по строительству, реконструкции, капремонту, сносу объекта капстроительства, информацию о поставленном товаре надо указывать в отношении того товара, который приняли к бухучету как отдельный объект основных средств.
Сведения о заключении нового договора или договора субподряда нужно внести в реестр не позднее трех рабочих дней. Изменение объема, цены товаров, работ, услуг или сроков исполнения договора нужно разместить в ЕИС не позднее 10 дней со дня внесения изменений в договор (ч. 5 ст. 4 Закона № 223-ФЗ).
В общем доступе после включения в реестр информации об исполнении договора находится не вся информация. Сведения об исполнителях, субподряде, изменении, исполнении и расторжении договора, копии загруженных документов размещаются в реестре договоров, но доступны только Минпромторгу, Счетной палате, ФАС и различным контрольно-счетным органам. Информация об исполнителях и о договорах субподряда доступна также АО «Федеральная корпорация по развитию малого и среднего предпринимательства» (п. 19 Правил из постановления Правительства № 1132). Положение о закупке может содержать порядок информационной открытости для контрольных органов и третьих лиц. Пример такого условия смотрите ниже.
Образец условий по информационному обеспечению закупки в положении о закупке
Вправе ли заказчик удержать сумму обеспечения исполнения договора из оплаты
Заказчик может удержать обеспечение по договору, только если положение о закупке и условия договора предусматривают право на удержание обеспечения исполнения договора (ч. 2 ст. 2 Закона № 223-ФЗ).
ФАС в Стандарте закупочной деятельности рекомендовала в положении о закупке и документации прописать случаи для удержания обеспечения договора. Например, таким условием можно указать неуплату поставщиком неустойки.
Ситуация
Могут ли заказчики по 223-ФЗ применять постановление № 1042
Могут, если предусмотрели такое право в условиях договора.
По общему правилу постановление № 1042 применяют исключительно к закупкам, которые проводят по Закону № 44-ФЗ. Об этом Минфин сообщил в письме от 28.09.2020 № 24-04-07/84497.
Верховный суд в определении от 29.08.2019 № 305-ЭС 19-8124 высказал аналогичную позицию, но в то же время уточнил, что в силу принципа свободы договора стороны вправе установить в договоре ответственность в виде неустойки (штрафа, пеней) за ненадлежащее исполнение обязательств. Такое условие должно быть четко выражено в договоре с указанием размера и вида штрафных санкций, порядка их определения, оснований для применения (п. 2 ст. 1, ст. 421 ГК).
Поэтому заказчик по Закону № 223-ФЗ вправе применять постановление № 1042 в том случае, если об этом прямо указано в договоре. Право заказчика по 223-ФЗ применить методику из постановления № 1042 рекомендуем включить и в положение о закупке организации (ч. 1, 2 ст. 2 Закона № 223-ФЗ).
Ситуация
Вправе ли заказчик применять постановление № 783 о списании неустоек к договорам по 223-ФЗ
Нет, не вправе.
Постановление от 04.07.2018 № 783 принято во исполнение статьи 34 Закона № 44-ФЗ и на закупки, проводимые по Закону № 223-ФЗ, не распространяется. Все необходимые условия о порядке начисления и списания неустоек заказчики вправе прописать в положении о закупке.
Какую информацию внести в ЕИС об исполнении договора
Направьте в реестр информацию и документы об исполнении договора. К таким сведениям относятся:
- информация о том, что договор исполнен, и документы, касающиеся результатов исполнения. Это могут быть копии актов сдачи-приемки, акты сверки или иные документы, предусмотренные договором;
- информация об оплате договора и подтверждающие документы;
- наименование страны происхождения товара по ОКСМ (в том числе поставленного по договору на выполнение работ, оказание услуг).
Если предметом договора являются работы по строительству, реконструкции, капремонту, сносу объекта капстроительства, информацию о поставленном товаре надо указывать в отношении того товара, который приняли к бухучету как отдельный объект основных средств.
Сведения о заключении нового договора или договора субподряда нужно внести в реестр не позднее трех рабочих дней. Изменение объема, цены товаров, работ, услуг или сроков исполнения договора нужно разместить в ЕИС не позднее 10 дней со дня внесения изменений в договор (ч. 5 ст. 4 Закона № 223-ФЗ).
В общем доступе после включения в реестр информации об исполнении договора находится не вся информация. Сведения об исполнителях, субподряде, изменении, исполнении и расторжении договора, копии загруженных документов размещаются в реестре договоров, но доступны только Минпромторгу, Счетной палате, ФАС и различным контрольно-счетным органам. Информация об исполнителях и о договорах субподряда доступна также АО «Федеральная корпорация по развитию малого и среднего предпринимательства» (п. 19 Правил из постановления Правительства № 1132). Положение о закупке может содержать порядок информационной открытости для контрольных органов и третьих лиц. Пример такого условия смотрите ниже.
Образец условий по информационному обеспечению закупки в положении о закупке
